Vu la requête, enregistrée le 25 juillet 2014, présentée pour M. et Mme B...A..., demeurant..., par la SELARL Kihl-Drié ; M. et Mme A...demandent à la Cour :
1°) d'annuler le jugement n° 1317006 du 20 juin 2014 par lequel le Tribunal administratif de Paris a rejeté leur demande tendant à la décharge de la cotisation supplémentaire d'impôt sur le revenu à laquelle ils ont été assujettis au titre de l'année 2008 ;
2°) de prononcer la décharge sollicitée ;
3°) de mettre à la charge de l'Etat le versement de la somme de 4 000 euros sur le fondement de l'article L. 761-1 du code de justice administrative ;
Ils soutiennent que :
S'agissant de la procédure d'imposition :
- le changement de motifs intervenu lors de la substitution de la seconde proposition de rectification à la première les a privés des garanties attachées à la procédure de rectification, et notamment des droits de la défense garantis par la charte du contribuable vérifié ;
- dès lors que le tribunal administratif a dit qu'il ne pouvait y avoir de rectifications au niveau de la SEP faute de vérification de comptabilité de celle-ci, il ne pouvait admettre qu'il y eût des redressements au niveau des associés de la SEP, puisque l'article L. 53 du livre des procédures fiscales prévoit que la procédure de contrôle des sociétés de personnes fiscalement transparentes est suivie avec la société elle-même ;
- les impositions en cause ont été mises en recouvrement alors que la procédure au niveau de la SNC Nordy Gest n'était pas close et que les rectifications proposées à la société Nordy Gest ont été abandonnées par décision de l'administration fiscale du 23 novembre 2012, comme ils l'établissent ;
- l'article L. 76 B du livre des procédures fiscales a été méconnu car l'administration ne s'est pas fondée uniquement sur l'état prévu par l'article 95 T de l'annexe II au code général des impôts, mais sur d'autres éléments, tels le contrat de location et les factures d'achat des investissements qu'elle avait obtenus par ailleurs et dont elle ne leur a pas indiqué l'origine ;
S'agissant de la prescription :
- la prescription était acquise au motif que la première proposition de rectification du
23 décembre 2011 n'a pas eu d'effet interruptif puisque s'est substituée à elle la seconde proposition du 9 juillet 2012 postérieure au 31 décembre 2011, terme du délai de prescription ;
- il n'y a pas eu seulement substitution de base légale, mais substitution de proposition de rectification ; une seconde proposition de rectification du 9 juillet 2012 s'étant substituée à la première, cette dernière ne peut en tout état de cause avoir interrompu le délai de prescription du droit de reprise ;
S'agissant du bien-fondé des impositions :
- l'administration a utilisé la vérification de la SNC Nordy Gest afin d'établir que les SEP dont elle est la gérante ont bénéficié à tort des dispositions de l'article 199 undecies B du code général des impôts, procédant ainsi à un détournement de procédure ;
- contrairement à ce qu'a estimé le tribunal administratif, c'est à tort que l'administration fiscale a estimé que le contrat de location revêt un caractère civil alors que, fiscalement, ce contrat doit être considéré comme afférent à une activité commerciale, puisque, d'une part, la plantation acquise par la SEP et donnée en location a le caractère d'une immobilisation amortissable au sens des dispositions de l'article 95 K de l'annexe II au code général des impôts et que, d'autre part, la SEP est imposée dans la catégorie des bénéfices industriels et commerciaux ;
Vu le jugement attaqué ;
Vu le mémoire en défense, enregistré le 21 novembre 2014, présenté par le ministre des finances et des comptes publics, qui conclut au rejet de la requête ;
Il soutient que :
- la première proposition de rectification adressée aux requérants et qui était suffisamment motivée au regard des dispositions de l'article L. 57 du livre des procédures fiscales, a interrompu la prescription et le délai de reprise n'était pas expiré lorsqu'est intervenue une seconde proposition comportant une motivation différente des redressements, qui s'est substituée à la première sans pour autant l'annuler et lui retirer son effet interruptif ;
- le détournement de procédure allégué n'est pas établi, puisque l'administration était en droit de procéder à la vérification de comptabilité de la SNC Nordy Gest, procédure ayant pour objet le contrôle de cette société et ayant abouti à une rectification de ses résultats, sans qu'il importe que les rectifications en cause aient ultérieurement été abandonnées ;
- le moyen tiré de ce que la mise en recouvrement des impositions est intervenue avant la fin des opérations de contrôle de la SNC Nordy Gest est inopérant, s'agissant de deux procédures indépendantes, celle engagée à l'encontre des requérants résultant d'un contrôle sur pièces ;
- les dispositions de l'article L. 76 B n'ont pas été méconnues puisqu'elles ne s'étendent pas aux documents fournis annuellement par des tiers à l'administration et au contribuable conformément aux dispositions du code général des impôts et qui, comme en l'espèce s'agissant de la déclaration faite sur imprimé 95 T par la SEP 503, comportaient des éléments suffisants pour justifier les redressements notifiés aux requérants ;
- les dispositions de l'article 199 undecies B du code général des impôts ne pouvaient bénéficier à l'investissement litigieux, dès lors que le contrat de mise à disposition de l'investissement ne revêt pas un caractère commercial, et les revenus tirés de cette location ne sont pas imposables dans la catégorie des bénéfices industriels et commerciaux, pas plus que ne le sont les bénéfices correspondant aux droits détenus par les requérants personnes physiques dans la société de personnes se livrant à cette activité de location ;
- il n'est pas établi que la SEP aurait réalisé sur le terrain donné en location des travaux assimilables à des immobilisations corporelles neuves et amortissables au sens des dispositions de l'article 199 undecies B du code général des impôts ;
Vu le mémoire en réplique, enregistré le 17 février 2015, présenté par M. et
MmeA..., qui persistent dans les conclusions de leur requête, par les mêmes moyens ;
Vu la décision du président de la 2ème chambre de la Cour fixant la clôture de l'instruction au 19 février 2015 à 12 heures ;
Vu les autres pièces du dossier ;
Vu le code général des impôts et le livre des procédures fiscales ;
Vu le code de justice administrative ;
Les parties ayant été régulièrement averties du jour de l'audience ;
Après avoir entendu au cours de l'audience publique du 1er avril 2015 :
- le rapport de Mme Appèche, président ;
- et les conclusions de M. Egloff, rapporteur public ;
1. Considérant que M. et Mme A...ont imputé sur l'impôt sur le revenu de leur foyer fiscal au titre de l'année 2008, sur le fondement de l'article 199 undecies B du code général des impôts, une réduction d'impôt au titre d'un investissement productif réalisé outre-mer ; qu'après avoir en vain demandé au Tribunal administratif de Paris la décharge de la cotisation supplémentaire d'impôt sur le revenu à laquelle ils ont, en conséquence, été assujettis au titre de l'année 2008, ils relèvent appel du jugement n° 1317006 du 20 juin 2014 de ce tribunal rejetant leur demande ;
2. Considérant que M. et Mme A...sont associés des sociétés en participation (SEP) DOM SEP 360, DOM SEP 368, DOM SEP 374 et DOM SEP 411, dont la gestion est assurée par la société en nom collectif (SNC) Nordy Gest et dont l'objet est la réalisation d'investissements dans les départements d'outre-mer ouvrant droit au bénéfice des avantages fiscaux prévus à l'article 199 undecies B du code général des impôts ; que l'administration a remis en cause la réduction d'impôt sur le revenu qu'ils avaient opérée dans leur déclaration de revenus de l'année 2008 à raison de leurs parts dans des investissements réalisés outre-mer par les SEP DOM SEP 360, DOM SEP 368 et DOM SEP 411 et consistant en l'acquisition de plantations de bananes ou d'ananas données en location à un exploitant agricole ;
Sur la procédure d'imposition :
3. Considérant que la réduction d'impôt en litige a été remise en cause par l'administration fiscale par une proposition de rectification du 23 décembre 2011, remplacée ensuite par une seconde proposition de rectification substitutive du 21 septembre 2012 ; que la seconde proposition de rectification adressée M. et Mme A...a eu pour effet d'accorder aux intéressés un nouveau délai de trente jours pour faire connaître leurs observations et ne les a privés d'aucune des garanties afférentes à la procédure de rectification contradictoire qu'ils tenaient tant des dispositions des articles L. 55 et suivants du livre des procédures fiscales que de la charte du contribuable vérifié ;
4. Considérant que, dans la proposition de rectification du 23 décembre 2011, l'administration fiscale ayant motivé les rectifications en utilisant des éléments recueillis au cours d'une vérification de comptabilité de la SNC Nordy Gest, gestionnaire des SEP dont les requérants sont associés, ceux-ci soutiennent que les dispositions de l'article L. 53 du livre des procédures fiscales faisaient obligation à l'administration de procéder à une vérification des bénéfices des SEP avant de tirer les conséquences des rectifications desdits bénéfices sur leur propre imposition ;
5. Considérant qu'aux termes de l'article L. 53 du livre des procédures fiscales : " En ce qui concerne les sociétés dont les associés sont personnellement soumis à l'impôt pour la part des bénéfices correspondant à leurs droits dans la société, la procédure de vérification des déclarations déposées par la société est suivie entre l'administration des impôts et la société elle-même " ;
6. Considérant que le supplément d'impôt mis à la charge de M. et Mme A...au titre de l'année 2008 résulte exclusivement de la remise en cause de la réduction d'impôt, prévue à l'article 199 undecies B du code général des impôts, dont se prévalaient les intéressés à raison des investissements outre-mer réalisés en 2008 par les SEP susmentionnées, et non du rehaussement du résultat de ces sociétés, résultat taxable entre les mains de leurs associés au prorata de leurs parts en application des dispositions de l'article 8 du code général des impôts relatif au régime d'imposition des sociétés de personnes ; que M. et Mme A...ne font état d'aucun supplément d'imposition résultant directement du rehaussement du résultat déclaré par lesdites SEP ; qu'en conséquence, l'imposition en litige doit être regardée comme procédant exclusivement du contrôle sur pièces dont ont fait l'objet M. et MmeA..., et ce, alors même que ce contrôle sur pièces aurait été effectué consécutivement à un contrôle sur place de la gérante des sociétés en participation, la SNC Nordy Gest ; qu'il suit de là qu'en raison de l'indépendance des procédures d'imposition, les moyens tirés tant de l'absence de vérification de comptabilité et de rectification du résultat des SEP que de l'existence, à la date de mise en recouvrement des impositions litigieuses, d'opérations de contrôle engagées à l'égard de la SNC Nordy Gest et non achevées sont sans influence sur la régularité de la procédure d'imposition suivie à l'égard de M. et Mme A...; que, contrairement à ce qui est soutenu, l'examen, dans le cadre du contrôle sur pièces du dossier de M. et MmeA..., d'éléments recueillis lors de la vérification de comptabilité de la SNC Nordy Gest ne saurait par lui-même être regardé comme un vice de la procédure de contrôle ;
7. Considérant que l'article L. 76 B du livre des procédures fiscales dispose que :
" L'administration est tenue d'informer le contribuable de la teneur et de l'origine des renseignements et documents obtenus de tiers sur lesquels elle s'est fondée pour établir l'imposition faisant l'objet de la proposition prévue au premier alinéa de l'article L. 57 ou de la notification prévue à l'article L. 76. Elle communique, avant la mise en recouvrement, une copie des documents susmentionnés au contribuable qui en fait la demande " ; que cette obligation ne s'impose à l'administration que pour les seuls renseignements effectivement utilisés pour fonder les rectifications ; que, dans la seconde proposition de rectification du 7 juillet 2012, le vérificateur indique que, pour remettre en cause la réduction d'impôt, il se fonde sur les renseignements contenus dans les déclarations fiscales des SEP dont
M. et Mme A...sont associés, faites conformément aux dispositions de l'article 95 T de l'annexe II au code général des impôts en vertu desquelles doivent être indiqués à l'administration, notamment, la nature précise de l'investissement en cause, ainsi que le nom, l'adresse et la nature de l'activité de l'établissement dans lequel l'investissement est exploité ; que, dans ces conditions, le vérificateur a pu, au vu de ces renseignements, constater que les investissements portaient sur des terres agricoles affectées à la culture de bananes ou d'ananas et dont l'exploitation était confiée à un agriculteur qui les prenaient en location, et fonder ainsi la remise en cause de la réduction d'impôt opérée par les requérants sur les informations en possession du service ; qu'il a donc, en tout état de cause, suffisamment informé ces derniers de l'origine et de la teneur des renseignements utilisés pour ce faire ; que, par suite, l'administration n'était pas tenue d'informer M. et Mme A...de la nature et de l'origine des renseignements qu'elle avait obtenus dans le cadre de la vérification de comptabilité de la SNC Nordy Gest, mais dont elle n'a pas eu à se servir pour fonder la rectification dont procèdent les impositions litigieuses ; que le moyen tiré de la méconnaissance des dispositions susénoncées de
l'article L. 76 B du livre des procédures fiscales doit, par suite, être écarté comme non fondé ;
Sur la vérification de comptabilité de la SNC Nordy Gest et le détournement de procédure allégué :
8. Considérant qu'ainsi qu'il a été dit ci-dessus la procédure d'imposition dirigée par l'administration à l'encontre de la SNC Nordy Gest constitue une procédure distincte du contrôle sur pièces engagé à l'égard des requérants ; que, d'une part, la circonstance que l'administration, après avoir procédé au contrôle de la SNC, aurait envisagé des rehaussements de ses résultats pour finalement y renoncer ne saurait, alors même qu'à l'occasion dudit contrôle, l'administration aurait eu accès à des informations concernant les investissements outre-mer opérés par cette société pour le compte des SEP dont elle assure la gestion, caractériser un détournement de procédure ; que, d'autre part, en vertu du principe d'indépendance des procédures, M. et Mme A...qui, au surplus, ainsi qu'il a été dit, ont fait l'objet du rehaussement litigieux à l'issue non pas de cette vérification mais d'un contrôle sur pièces, ne peuvent utilement faire valoir que les suppléments d'imposition qui en ont résulté pour eux ont été mis en recouvrement avant la clôture des opérations de contrôle de la SNC Nordy Gest ;
Sur le délai de reprise :
9. Considérant que l'article L. 169 du livre des procédures fiscales dispose que : " Pour l'impôt sur le revenu et l'impôt sur les sociétés, le droit de reprise de l'administration des impôts s'exerce jusqu'à la fin de la troisième année qui suit celle au titre de laquelle l'imposition
est due " ; qu'aux termes de l'article L. 189 du même livre : " La prescription est interrompue par la notification d'une proposition de rectification (...) " ; qu'il n'est pas contesté que la proposition de rectification du 23 décembre 2011 est intervenue avant la prescription du droit de reprise, conformément aux dispositions précitées ; que, lorsqu'elle est émise dans le cadre d'une procédure contradictoire, la notification d'une proposition de rectification n'a d'effet interruptif sur la prescription du droit de reprise ouvert à l'administration fiscale qu'à la condition qu'elle soit conforme aux exigences de motivation résultant de l'article L. 57 du livre des procédures fiscales, aux termes duquel : " L'administration adresse au contribuable une proposition de rectification qui doit être motivée de manière à lui permettre de formuler ses observations ou de faire connaître son acceptation. " ;
10. Considérant que l'effet interruptif de la prescription attaché à une proposition de rectification ne dépend pas de la pertinence des motifs des rectifications ; que, par suite, si l'administration a, par une proposition de rectification substitutive du 7 juillet 2012, modifié les motifs des redressements en cause, cette circonstance n'a pas privé la proposition de rectification du 23 décembre 2011, qui répondait aux exigences de l'article L. 57 rappelé ci-dessus, de son effet interruptif de prescription ; qu'un nouveau délai a commencé à courir à la date de notification de cette première proposition de rectification et n'était pas expiré à la date de notification de la seconde proposition de rectification ; que la circonstance que cette nouvelle proposition de rectification repose sur un fondement différent de la précédente est sans influence sur l'effet interruptif de la prescription attaché à la notification de la première proposition ;
Sur les autres moyens relatifs au bien-fondé de l'imposition :
11. Considérant que, dans sa rédaction applicable au présent litige, l'article 199 undecies B du code général des impôts dispose que : " I. Les contribuables domiciliés en France au sens de l'article 4 B peuvent bénéficier d'une réduction d'impôt sur le revenu à raison des investissements productifs neufs qu'ils réalisent dans les départements d'outre-mer, à Saint-Pierre-et-Miquelon, à Mayotte, en Nouvelle-Calédonie, en Polynésie française, à Saint-Martin, à Saint-Barthélemy, dans les îles Wallis-et-Futuna et les Terres australes et antarctiques françaises, dans le cadre d'une entreprise exerçant une activité agricole ou une activité industrielle, commerciale ou artisanale relevant de l'article 34. / (...) La réduction d'impôt prévue au présent I s'applique aux investissements productifs mis à la disposition d'une entreprise dans le cadre d'un contrat de location si les conditions mentionnées aux quatorzième à dix-septième alinéas du I de l'article 217 undecies sont remplies et si 60 % de la réduction d'impôt sont rétrocédés à l'entreprise locataire sous forme de diminution du loyer et du prix de cession du bien à l'exploitant. Ce taux est ramené à 50 % pour les investissements dont le montant par programme et par exercice est inférieur à 300 000 euros par exploitant " ;
12. Considérant qu'aux termes des quatorzième et seizième alinéas du I. de l'article
217 undecies du code général des impôts, auxquels renvoient les dispositions précitées : " La déduction prévue au premier alinéa s'applique aux investissements productifs mis à la disposition d'une entreprise dans le cadre d'un contrat de location si les conditions suivantes sont réunies : / (...) 2° Le contrat de location revêt un caractère commercial " ; qu'en l'absence de participation aux responsabilités et aux risques de l'exploitation agricole, la location de plants ou de terres agricoles revêt un caractère civil et les revenus qui en résultent ne constituent pas des bénéfices industriels et commerciaux au sens de l'article 34 du code général des impôts ;
13. Considérant que les requérants ne justifient ni même d'ailleurs n'allèguent que les contrats par lesquels les plantations d'ananas bouteille, d'ananas et de bananes étaient louées à des exploitants agricoles prévoyaient une quelconque participation de leur part ou de la part des SEP à l'origine des investissements, aux responsabilités et aux risques inhérents à leur exploitation ; que, s'ils relèvent que le caractère d'immobilisation amortissable ou d'investissement neuf au sens de l'article 95 K de l'annexe II au code général des impôt peut être reconnu à des travaux affectant des plantations, en tout état de cause ils ne soutiennent ni n'établissent qu'en l'espèce, les SEP DOM SEP 360, DOM SEP 368 et DOM SEP 411 auraient réalisé sur les terrains dédiés à la culture d'ananas ou de bananes des travaux ou des aménagements ; que, par ailleurs, est en elle-même sans incidence sur la nature des contrats de location la circonstance que, les SEP ayant souscrit des déclarations de résultat selon le modèle 2031 réservé aux entreprises exerçant une activité industrielle, commerciale ou artisanale soumises à l'impôt sur le revenu, la SNC Nordy Gest aient transmis ces déclarations à l'administration fiscale et que cette dernière aurait procédé à l'imposition des résultats dans la catégorie des bénéfices industriels et commerciaux ; qu'il suit de là que M. et Mme A...ne sont pas fondés à soutenir que l'administration aurait, à tort, estimé que les contrats de location des terrains ne revêtaient pas un caractère commercial et qu'en conséquence, l'acquisition de ceux-ci ne pouvaient ouvrir droit à la réduction d'impôt instituée par les dispositions susénoncées ;
14. Considérant qu'il résulte de tout ce qui précède que M. et Mme A...ne sont pas fondés à soutenir que c'est à tort que, par le jugement attaqué, le Tribunal administratif de Paris a rejeté leur demande ; que les conclusions de leur requête tendant à l'annulation du jugement et à la décharge des impositions litigieuses et pénalités y afférentes ne peuvent qu'être rejetées ; qu'il en va de même, par voie de conséquence, des conclusions présentées par eux sur le fondement de l'article L. 761-1 du code de justice administrative ;
DÉCIDE :
Article 1er : La requête de M. et Mme A...est rejetée.
Article 2 : Le présent arrêt sera notifié à M. et Mme B...A...et au ministre des finances et des comptes publics.
Copie en sera adressée au directeur régional des finances publiques d'Ile-de-France et du département de Paris.
Délibéré après l'audience du 1er avril 2015 à laquelle siégeaient :
Mme Appèche, président assesseur,
M. Magnard, premier conseiller,
M. Niollet, premier conseiller,
Lu en audience publique le 16 avril 2015.
Le président assesseur,
En application de l'article R. 222-26 du code
de justice administrative
S. APPECHEL'assesseur le plus ancien,
M. MAGNARD
Le greffier,
P. LIMMOIS
La République mande et ordonne au ministre des finances et des comptes publics en ce qui le concerne ou à tous huissiers de justice à ce requis en ce qui concerne les voies de droit commun contre les parties privées, de pourvoir à l'exécution de la présente décision.
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N° 11PA00434
2
N° 14PA03281
